解讀國稅函[2009]585號：納稅人資產重組有關增值稅政策
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近年來，我國采取“借殼上市”方式，希望通過資產重組實現資源優化配置的上市公司越來越多。這其中就涉及到資產重組過程中的應稅貨物轉讓等行為的稅務處理問題。為此，國家稅務總局于2009年10月21日發布《關于納稅人資產重組有關增值稅政策問題的批復》（國稅函[2009]585號文），對相關問題進行了明確。
一、上市公司向控股股東轉讓貨物應照章征收增值稅
國家稅務總局《關于轉讓企業全部產權不征收增值稅問題的批復》（國稅函[2002]420號文）規定，根據《中華人民共和國增值稅暫行條例》及其實施細則的規定，增值稅的征收范圍為銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物。而轉讓企業全部產權是整體轉讓企業資產、債權、債務及勞動力的行為，因此，轉讓企業全部產權涉及的應稅貨物的轉讓不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅。即當企業產權轉讓的主體是企業的產權人，交易的對象是企業的產權時，其性質屬于股權轉讓，涉及的應稅貨物的轉讓不征收流轉稅。但應注意的是，國稅函[2009]585號文規定，納稅人在資產重組過程中將所屬資產、負債及相關權利和義務轉讓給控股公司，但保留上市公司資格的行為，不屬于國稅函[2002]420號文規定的整體轉讓企業產權行為。對其資產重組過程中涉及的應稅貨物轉讓等行為應照章征收增值稅。同時還規定，上述控股公司將受讓獲得的實物資產再投資給其他公司的行為也應照章征收增值稅。
也就是說，轉讓企業全部產權和企業整體資產轉讓不是同一個概念，其稅務處理也是迥然不同的。從定義來看，企業轉讓全部產權和企業整體資產轉讓的區別主要是：①企業轉讓全部產權的轉讓主體是企業，從性質上來說屬于企業股權轉讓；而企業整體資產轉讓的轉讓主體是企業的整體資產。②企業轉讓全部產權的內容是企業資產、債權、債務、勞動力，四者缺一不可；而企業整體資產轉讓的內容是企業的資產、負債和所有者權益。③企業轉讓全部產權后，被轉讓企業可能存在，也可能不存在，由轉讓企業和接受企業協商確定；而企業整體資產轉讓后，轉讓企業繼續存在，只是將經營類型由從事營業活動（制造業、加工業、交通運輸等）轉變為投資活動（投資公司或持有的長期股權投資），作為繼續存在的獨立納稅人的地位沒有發生任何變更。只有整體轉讓企業全部產權，包括資產、債權、債務和勞動力四個要素同時滿足的行為，才符合不征收流轉稅的條件。需要注意的是，上市公司不僅要同時滿足上述四項條件，其上市公司資格也不得保留，如果保留，則意味著作為繼續存在的獨立納稅人的地位沒有發生任何變更，轉讓不能視為整體轉讓企業產權行為，因而對其資產重組過程中涉及的應稅貨物轉讓等行為應照章征收增值稅。
二、資產重組過程中所涉及的固定資產應按規定征收增值稅
國稅函[2009]585號文規定，納稅人在資產重組過程中所涉及的固定資產征收增值稅問題，應按照《財政部、國家稅務總局關于全國實施增值稅轉型改革若干問題的通知》（財稅[2008]170號）、《財政部、國家稅務總局關于部分貨物適用增值稅低稅率和簡易辦法征收增值稅政策的通知》（財稅[2009]9號）及相關規定執行。
財稅 [2009]9號文規定，一般納稅人銷售自己使用過的屬于《中華人民共和國增值稅暫行條例》第十條規定不得抵扣且未抵扣進項稅額的固定資產，按簡易辦法依4%征收率減半征收增值稅。一般納稅人銷售自己使用過的其他固定資產應按財稅[2008]170號文第四條的規定執行，即自2009年1月1日起，納稅人銷售自己使用過的固定資產，應區分不同情形征收增值稅：① 銷售自己使用過的2009年1月1日以后購進或者自制的固定資產，按照適用稅率征收增值稅；②2008年12月31日以前未納入擴大增值稅抵扣范圍試點的納稅人，銷售自己使用過的2008年12月31日以前購進或者自制的固定資產，按照4%征收率減半征收增值稅；③2008年12月31日以前已納入擴大增值稅抵扣范圍試點的納稅人，銷售自己使用過的在本地區擴大增值稅抵扣范圍試點以前購進或者自制的固定資產，按照4%征收率減半征收增值稅；銷售自己使用過的在本地區擴大增值稅抵扣范圍試點以后購進或者自制的固定資產，按照適用稅率征收增值稅。此外根據財稅[2009]9號文的規定，小規模納稅人（除其他個人外）銷售自己使用過的固定資產減按2%征收率征收增值稅。所稱已使用過的固定資產是指納稅人根據財務會計制度已經計提折舊的固定資產。需要指出的是，固定資產銷售額是含稅的，在實際計征時應作調整。
[例]某上市公司是一般納稅人，2008年12月31日以前未納入擴大增值稅抵扣范圍試點，現因與另一公司進行資產重組，其中有一批使用過的2008年12月31日前購買的屬于征收消費稅的機動車，原值5200萬元，已計提折舊1090萬元，假定發生固定資產清理費為110萬元，現按固定資產凈額4000萬元視同出售該項固定資產。則按規定其需繳納增值稅為：4000／（1＋4%）×4%×50%＝77（萬元）。
三、增值稅簡易征收政策下的發票開具及其他相關規定
1.采用四檔簡易辦法征收率的不得抵扣進項稅額。財稅[2009]9號明確按簡易辦法征收增值稅的優惠政策繼續執行，稅率分6%、4%、3%和2%四檔，但不得抵扣進項稅額。同時還規定，一般納稅人選擇簡易辦法計算繳納增值稅后，36個月內不得變更。如果企業（上市公司）發生資產轉讓前銷售自產貨物選擇按6%簡易征收率計算繳納增值稅，不滿36個月的，則其所轉讓的貨物只能按6%簡易征收率計算繳納增值稅。
2.銷售自己使用過的固定資產不得開具專用發票。《關于全國實施增值稅轉型改革若干問題的通知》（國稅函[2009]90號）規定，一般納稅人銷售自己使用過的固定資產，凡根據財稅[2008]170號和財稅[2009]9號文件等規定適用按簡易辦法依4%征收率減半征收增值稅政策的，應開具普通發票，不得開具增值稅專用發票。但銷售自己使用過的2009年1月1日以后購進或者自制的固定資產，則可以開具增值稅專用發票，購入方可以按規定抵扣進項稅額；小規模納稅人銷售自己使用過的固定資產應開具普通發票，不得由稅務機關代開增值稅專用發票。同時，納稅人銷售舊貨應開具普通發票，不得自行開具或者由稅務機關代開增值稅專用發票。但應注意，國稅函[2009]90號規定，一般納稅人銷售自產的自來水、建筑用和生產建筑材料所用的砂、土、石料等選擇按照簡易辦法6%征收率計算繳納增值稅的貨物，以及暫按簡易辦法依照4%征收率計算繳納增值稅的典當業銷售死當物品等，可自行開具增值稅專用發票。
3.視同銷售情況下固定資產和貨物銷售額的確定。①視同銷售固定資產銷售額的確定。財稅[2008]170號文規定，納稅人發生增值稅暫行條例實施細則第四條規定的固定資產視同銷售行為，對已使用過的固定資產無法確定銷售額的，以固定資產凈值為銷售額。②視同銷售貨物行為銷售額的確定。新增值稅暫行條例實施細則規定，視同銷售貨物行為而無銷售額者，按下列順序確定銷售額：按納稅人最近時期同類貨物的平均銷售價格確定；按其他納稅人最近時期同類貨物的平均銷售價格確定；按組成計稅價格確定。組成計稅價格的公式為：組成計稅價格＝成本×（1＋成本利潤率）。
反向并購：非IPO型公司上市的捷徑
反向并購（Reverse Merger）俗稱買殼上市，它是一種不符臺IPO（首次公開發行）要求，但又能合法進入資本市場的方式。在這種方式下，非上市公司股東通過收購一家殼公司（上市公司）的股份進而控制該公司，再通過配股等反向收購的方式注入自己的優良業務和資產從而達到間接上市的目的。在美國，大多數通過反向并購方式上市的公司股票起初都是廉價股（PennyStock，一般為每股股價低于五美元的股票），它們的交易最終是在OTC公告板或粉單市場交易。在我國，目前這種方式正在成為中小企業（尤其是民營企業）進入海外上市的快速通道。
一、反向并購的歷史演變：從混亂到規范
1．反向并購萌芽期（20世紀30年代～20世紀50年代）。在一定意義上，反向并購是美國20世紀30年代證券立法的產物。之前，證券的發行和交易只受效力有限的州法律管轄。美國20世紀30年代初發生經濟危機后，以《1933年證券法》和《1934年證券交易法》為基礎的證券監管體系將證券發行納入了規范發展的軌道，但同時也使小企業發行和上市的成本與時間增加，導致買殼上市現象的產生。囿于當時證券市場的發展水平，至20世紀50年代以前，反向并購還只是偶然的個別現象。這一階段可稱為反向并購的萌芽期。
2．反向并購發展期（20世紀50年代～20世紀70年代）。二戰后，隨著美國經濟的快速發展，越來越多的中小企業渴望獲得證券市場的資金支持。雖然私募市場的迅速發展為企業提供了相當規模的資金，但公募上市對企業仍具有強大的吸引力。為避開傳統IP0方式上市的高門檻，一些企業采取了反向并購的方式間接上市。最為著名的案例有20世紀50年代的阿曼德？哈默通過反向并購創立了西方石油公司，特德？特納于20世紀70年代中期將他繼承的一家廣告公司與另一家上市公司RiceBroadcasting合并，創建了特納廣播公司。反向并購在20世紀50年代～20世紀70年代雖有所發展，但速度并不快，也未成為一種引人注目的現象。不幸的是，這段時期開始出現了一些有關殼公司的違法違規行為，影響了殼資源市場的聲譽。
3．反向并購繁榮與秩序混亂期（20世紀80年代～20世紀90年代）。1980年，美國國會通過了《小企業投資促進法》。受該法的直接影響，美國證券交易委員會（SEC）制定了D條例，為小企業私募和小規模公開發行確立了法規依據和可行的具體標準。但由于當時市場缺乏全面監管，對空殼公司公開募股缺乏限制，一種特殊的小型空白支票公司（blank checkcompany，指處于沒有商業計劃書或其商業計劃書的目標就是與其他公司并購或收購的發展階段公司）也因此大量出現。一些不法商人或者利用這些事先組建好的空殼上市公司從投資者處籌得資金，繼而以“運營空殼公司所需的費用、工資、津貼”等名義抽走資金；或者向市場放出假消息，坐等股價升高，然后賣出手中的部分股票。此外，像電話推銷術、天花亂墜的宣傳、股價操縱、挪用與侵吞公司資金等欺詐舞弊行為，也使得反向并購聲名狼藉。
4．反向并購規范發展期（20世紀90年代～至今）。20世紀80年代不斷出現的反向并購欺詐行為引起了行業協會與政府的關注。1989年，美國證券業協會《全國廉價股行業欺詐與不當行為報告》宣布：“廉價股目前已經成為美國小投資者面對的頭號欺詐和不當行為的威脅。”1990年國會針對日益嚴重的問題通過了《廉價股改革法》，
該法的關鍵條款包括加強上市公司披露，給有意購買低價股或不在大型交易所交易股票的投資者以知情的權利。此外，出售廉價股的經紀人在允許客戶購買這些證券之前，必須掌握更多的客戶資料。根據《廉價股改革法》的要求，1992年，SEC按照《1933年證券法》通過了一項新的法規——419法規，旨在將不法商人趕出反向并購市場，保護股東在反向并購中不受欺詐。這一系列法律規范使殼資源市場步入了健康發展的快車道。20世紀90年代晚期，適逢互聯網泡沫，公司希望上市的速度加快，IPO這種傳統上市方式已不能滿足企業的要求，反向并購開始成為上市的主流。而2000年年初，股票市場的泡沫破滅，安然、世通等財務舞弊事件促成了《薩班斯奧克斯利法案》的出臺，該法案的苛刻條款在很大程度上導致了一系列變革，證券市場監管力度加大，IPO正常上市的難度和代價加大，這使得反向并購在中小型公司的眼里更具吸引力。2004年4月，SEC提出一攬子建議，希望能夠堵上那些反向并購公司廣泛利用的漏洞。2005年6月相關規定最終成文，并以《關于空殼公司使用S-8表、8－K表和20－F表的規定》公布于眾。這些規定使得反向并購進一步合法化和規范化，同時反向并購的難度也進一步加大了。
二、IPO還是反向并購：優勢與劣勢的比較
對于企業而言，反向并購與IPO上市孰優孰劣？哪一種方式更能達到“少花錢多辦事”的目的？單純從上市手段來看，反向并購與IPO各有優缺點，企業只有根據自身情況與目的加以合理選擇，才會達到理想的效果。
1．反向并購的優勢。
（1）操作時間短。在IPO過程中，上市審批、融資和掛牌交易都要求同步完成、缺一不可。而在反向并購中，上市審批、交易和融資卻可以分步進行。買殼的上市審批是在原有的基礎上進行申報，不需經過漫長的登記和公開發行手續，時間上大為節省，辦理買殼上市大約需3～6個月（買仍在交易的殼需3個月，買已停止交易的殼到恢復交易需6個月）。在美國，只要所買的殼一直在履行美國《1934年證券交易法》所規定的申報程序，整個過程就會很快，相反IPO需要的時間則較長，一般在一年以上。
（2）費用較低。反向并購的成本大多可以事先確定，除買殼費用外，還需支付有限的律師費用、會計師費用和財務顧問費用，且這些費用有統一的收費標準，具體金額可能遠遠小于100萬美元。IPO的費用則要高很多，除巨額的律師費用、保薦人費用、公開發行說明書費用外，還要支付給承銷商大量的傭金，具體金額至少需要幾百萬美元，且律師費用一般也沒有統一的標準。
（3）無需IPO“窗口”。IPO的市場“窗口”有時是完全關閉的，此時上市融資會變得很難。美國資本市場在經歷了上世紀的互聯網泡沫以及一系列財務丑聞事件后，IPO上市的門檻越來越高。而反向并購則不同，不管市場處于何種狀態，它都能生存。在市場走弱、IPO機會有限時，反向并購為公司上市獨辟蹊徑；而當市場走強、IPO機會增多時，很多中小公司仍會選擇反向并購作為上市工具，因為它成本低廉、過程迅速、股權稀釋較少。
（4）管理層投入精力較少。反向并購無須管理層投入太多精力，只需一個能干的CFO和幾個優秀的中介律師與審計師就能完成。IPO上市對公司的要求卻比較高，要通過比較繁雜的審計、審核過程，以及路演、與機構投資者進行一對一談判等，所以管理層通常花費的時間較多，并且往往需要放手主營業務，專搞IPO，這樣如果持續時間較長，必將有損公司的經營。
（5）無承銷商退出風險。一旦啟動IPO程序，企業便基本失去了對過程的控制，而由承銷商來控制，包括對股票發行的定價。但由于IPO對市場環境非常敏感，一旦證券市場出現下跌和較大波動，承銷商為規避風險會要求企業推遲或取消IPO.這時企業往往缺乏和承銷商談判的籌碼，要么被迫壓低發售價格，要么被迫推遲乃至取消IPO.在推遲的情況下，企業可能需要追加更多的專業機構費用，而如果取消，前期的巨額費用將付諸東流。反向并購上市后的融資，發行價格則由市場來決定（而不是由承銷商），往往會高于IPO價格，而且上市后的融資對市場環境的敏感度大大降低，不管股市的方向與時機如何，融資都可以不受干擾。
2.反向并購的劣勢。首先，由于上市審批、融資和掛牌交易都可以分步完成，因此反向并購的成功并不等同于公司融資目標的完成，而是取決于成為上市公司后的再融資（公募、私募），且要視公司能否推動股價的上揚，最終實現二次發行（增發新股或配股）或私募配售，且融資的資金較IPO相比要少得多。其次，反向并購與IPO相比，難以獲得資本市場上更多的關注與支持。IPO往往由承銷商組成承銷團推動股價上漲，因此在市場認知度提高方面具有較大優勢。反向并購則要聘用投資者關系管理公司和造市商共同工作，但因為造市商大部分是小型券商，市場影響力有限，因此在尋求投資者關注方面有相當大的挑戰。
三、反向并購實施策略
1．成功戰略指導與殼資源的選擇。成功的戰略指導與理想的殼資源選擇是反向并購走向規范和正確軌道的前提，它為企業選擇到較為理想的殼公司提供了指導方針。這個過程是企業實行反向并購上市策略的第一步，其核心是如何在低成本和高效率的基礎上，實現“殼”資源的合理利用和價值最大化。選擇殼公司應主要考慮以下幾個方面：①鞏固主營業務。企業實現反向并購后，只有鞏固主營業務，才能減少摩擦，獲得共同發展。②選擇有潛力的發展方向。③注入資產，加強買殼企業的主業，通過注入與整合相結合，完成殼公司發展的定位。一般來說，可供選擇的殼公司應當是具有發展潛力的上市公司，如資產變現能力強、質量不太差、債務不太多、歷史包袱不重、沒有過多的法律訴訟糾紛與違法違規記錄等，并且有把握保住上市資格和實際控制權。如果沒有經過專業、嚴謹、詳盡的調查就貿然買殼，則很有可能會陷入一個精心設計的財務陷阱。為此，企業可以選擇一家好的財務顧問公司，摸清殼公司的底細，如近幾年的財務狀況、經營項目、發展戰略、公司的股本結構、大股東情況特別是公司的債務情況及是否有反收購措施等，而且要盡量選擇與自身業務相近、具有互補作用的殼公司，以便減少摩擦與分歧，縮短磨合期。
2．確定購買方式。目前，反向并購上市的支付方式主要有現金支付、資產置換支付、債權支付、混合支付、零成本收購（主要是指通過國有股無償劃撥的形式實現）和股權支付方式等。在我國，買殼主要是通過購買上市公司的國家股、國有法人股和其他法人股等非流通股來實現。這種方式購買成本較低，每股價格通常比二級市場的股票流通價格要低，但也存在不少困難。首先，不容易與非流通股原持有人達成股票轉讓協議、托管協議。其次，國有股權轉讓要經過政府主管部門的批準，如國家股的轉讓需要財政部批準，而且時間較長，且被拒的概率也很大。另一種方式是在二級市場上直接購買上市公司的公眾流通股，這種方式適合于那些流通股占總股本比例較高或是全流通的上市公司。但這種方法成本較高、變數較大，有時不好控制結果。因為在二級市場上收購上市公司的流通股，需要遵守法律上有關股東持股信息披露甚至強制性全面收購等具體規定，還可能引起上市公司股票價格的異動或上漲，造成收購成本的增加，有時還會觸發原控股股東的“反收購”行動。
3.資產重組策略。資產重組一般在買殼之后或與買殼同時完成，個別的則是在買殼之前進行。買殼后，殼公司的“新東家”（新的控股股東）要往“殼”（即上市公司）中注人新的“實體與靈魂”，即將優質資產注入殼公司，把殼公司原有的不良資產置換出來或壓下去，使殼公司的基本面（主營業務、財務狀況、資產質量等）發生根本轉變。如果殼公司的業績能夠得到提高并保持較好的水平，就可以保住上市資格并有機會再融資。資產重組的辦法有很多，其一是殼公司購買新控股股東（買殼者）的資產，或者殼公司用原有資產與新控股股東的資產進行置換，即在殼公司與買殼者之間進行交易。其二是在殼公司、原控股股東（賣殼者）和新控股股東三者之間進行交易，如買殼者用新資產及一定的現金或股權組合換取賣殼者擁有的殼公司控股權，賣殼者再用得到的新資產與殼公司的老資產進行置換。
4.融資策略。反向并購的最終完成將是一個長期的過程，其間為獲得控股權要付出巨額資金，控股后還要不斷投入資金才能維持殼公司的運營、保持和提高其業績，而且還要承受經濟波動對雙方的共同影響，沒有足夠的資金實力是難以承受這一長期而復雜的過程的。買殼企業可以考慮通過以下幾種方式來緩解壓力：①盡量選擇有配股資格的殼公司，在買殼交易達成后，可在較短的時間內從股市籌資，減輕資金負擔。②以資產置換方式進行收購，即將買殼企業的優質資產注入殼公司，將殼公司的不良或閑置資產置換出來。③用先注資、再收購的方式進行收購。殼公司通過舉債收購買殼企業的優質資產，買殼企業再利用注資所得的資金收購殼公司，以節約買殼的資金需要量。
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